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业务部：赵子钧投稿
解读丨《PPP资产交易规则》合规性解析
9月11日，天津金融资产交易所（“天金所”）正式发布《政府和社会资本合作（PPP）资产交易规则》（“《PPP资产交易规则》”），本交易规则是我国首份PPP资产交易规则，开创了我国PPP资产交易的新里程碑。
适用法律对资产交易及PPP项目均有严格的规范性管理要求，PPP资产交易必须以符合适用法律的规定且不得影响PPP项目的合规性为基本前提，因此，“PPP资产交易和管理平台”委托上海市锦天城律师事务所对《PPP资产交易规则》进行合规性审查并出具法律意见书。本文截取法律意见书的主要内容，对《PPP资产交易规则》合规性及相关保障措施进行全面解析。
01
《PPP资产交易规则》的文件效力
财政部PPP中心与天金所于2017年2月28日就合作成立PPP平台签订《战略合作协议》，《战略合作协议》由双方签署后生效。根据该《战略合作协议》的约定，天金所负责PPP平台的规则制定、业务规划、功能设计、系统搭建、运营管理等工作。
《PPP资产交易规则》第二条载明“在PPP平台开展的PPP资产交易及相关业务管理活动，适用本规则”。我们认为，天金所负责PPP平台的规则制定、建设和运营管理，而《PPP资产交易规则》的适用范围为“在PPP平台开展的PPP资产交易及相关业务管理活动”，故《PPP资产交易规则》属于天金所对在PPP平台开展的PPP资产交易进行管理的规范性文件，仅对在PPP平台开展的PPP资产交易及相关业务管理活动具有约束和规范作用。
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02
PPP平台的业务开展
在财政部的批复精神指导下，经天津市人民政府批准，天金所于2010年5月21日依法成立，营业范围包括金融资产和金融产品的处置交易及相关配套服务，资产转让、管理及相关配套服务等内容。
《PPP资产交易规则》第四条和第五条分别规定了PPP平台为PPP资产交易提供交易服务的内容和PPP资产的范围；第二条规定“在PPP平台开展的PPP资产交易及相关业务管理活动，适用本规则”，并明确“属于《企业国有资产交易监督管理办法》规定的‘企业国有资产交易行为’的，应当符合有关国有资产监管规定；法律法规对PPP资产交易当事方及其行为另有其他规定的，依照其规定”。我们认为，PPP平台由天金所负责建设、运营和管理，可以依照天金所的经营范围开展PPP资产交易业务，但如《企业国有资产交易监督管理办法》或其他适用法律对PPP资产交易有其他审批要求或特殊业务资质要求的，天金所还需取得相应的审批或业务资质许可。
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PPP资产交易标的
《PPP资产交易规则》第五条规定了进行交易的PPP资产应为“依法可以转让的PPP资产”，并规定“本规则所称的PPP资产交易，是指转让方将合法拥有的PPP资产，通过PPP平台进行有偿转让的行为”。
第三章规定了PPP资产交易的标准和条件，对PPP资产所属PPP项目合规性、资产权属、资产转让可能存在的禁止性和限制性规定的处理方式，资产转让内部审批程序的完成情况等做出了明确要求。第十九条要求转让方提交的转让申请应包括交易标准和条件符合性证明文件资料，并对其真实性、完整性、准确性作出承诺、承担责任，且应同时提供具有交易经纪资格的会员专业机构对上述信息和资料的真实性、完整性、准确性、交易标准和条件符合性以及开展交易的合规性出具的审查意见。我们认为，《PPP资产交易规则》已对PPP平台上交易的PPP资产进行范围界定，并对PPP资产交易标的的合法性和权属清晰做出了明确要求，符合适用法律的规定。
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PPP资产交易当事方
《PPP资产交易规则》第十一条规定“本规则所称的转让方，是指自行或者委托会员专业机构通过PPP平台转让其合法拥有的PPP资产的自然人、法人或其他组织”；第十三条规定“本规则所称的受让方，是指通过PPP平台与转让方签订PPP资产转让协议等交易文件的自然人、法人或其他组织”；第十四条规定“本规则所称的会员专业机构，是指具有PPP平台会员身份，接受委托在PPP资产交易过程中提供交易经纪、法律、咨询、审计、评估等一项或多项专业服务的法人或其他组织”。
第三条规定“PPP资产交易鼓励民营企业和外资企业参与，不得对民营企业、外资企业、中资境外分支机构参与设置歧视性条款或附加条件。”我们认为，《PPP资产交易规则》所规定的“转让方”、“受让方”是依法可以进行PPP资产交易的民事主体，符合适用法律的规定，且PPP平台对专业机构实施会员制管理，有利于控制和提升中介机构的专业能力和服务水准，起到提升交易合规性并降低交易风险的作用。同时，交易规则明确了PPP资产交易应鼓励民营企业和外资企业参与，不得对该等主体参与PPP资产交易设置歧视性条款或附加条件，也体现了适用法律鼓励民营企业及外资企业参与提供基础设施和公共服务的政策要求。
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PPP资产交易流程
《PPP资产交易规则》第四章规定了转让申请与受理、转让公告发布、受让申请及受理、定向批露和尽职调查、组织交易、组织签约及审核、结算与交付的一系列交易流程。
第二条规定“属于《企业国有资产交易监督管理办法》规定的‘企业国有资产交易行为’的，应当符合有关国有资产监管规定。法律法规对PPP资产交易当事方及其行为另有其他规定的，依照其规定。”第十六条、第二十一条、第四十六条、第五十一条分别对转让方在开始资产交易前获得PPP项目政府方的同意、受让方资格条件的设置取得政府方同意、预成交交易结果书面通知政府方、PPP资产转让协议获得政府方批准作出明确规定；第二十四条和第四十六条规定资产转让公告和预成交公告的期限分别不得少于5个工作日和2个工作日；第四十三条规定在组织竞争前有2个及以上的合格意向受让方的，以竞争性方式组织竞价交易；第二十二条规定资产转让的竞争性交易方式鼓励采用综合评分法；第四章第四节规定了转让方进行定向批露和配合受让人进行尽职调查的责任。我们认为，《PPP资产交易规则》规定的交易流程符合资产交易流程的惯例和适用法律的规定。同时，交易规则充分考虑了PPP项目资产交易中政府方的管理要求及PPP资产交易的公开性、竞争性、特殊性的特点，通过一系列定制流程的设置，一方面保障了政府方对PPP资产转让的监管及公众对PPP资产交易的监督，引导转让方通过竞争性机制选择综合条件最优的受让方，以维持和提升PPP项目提供公共产品和服务的效率和水平，也有利于提升PPP资产交易的成功率。
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PPP平台的管理
《PPP资产交易规则》第十条规定“PPP平台应当按照有关法律法规和本规则组织PPP资产交易，自觉接受上级主管机构以及监督管理机构的监督，加强自律管理，维护市场秩序，保障PPP资产交易活动的正常进行。”
第六条规定平台对交易当事方实施会员管理，第二十八条、第三十七条、第四十八条、第五十五条分别规定PPP平台对转让申请、受让申请、PPP资产转让协议签订及交易资金的管理要求；第五章第三节对PPP资产交易产生的争议解决方式给予了指导。第五章第二节规定了出现严重妨碍交易活动正常进行时的交易中止，明确了PPP平台对交易当事方、会员专业机构、PPP平台工作人员的违法违规、干扰交易等行为的管理措施。我们认为，《PPP资产交易规则》规定的对PPP平台、PPP资产交易及交易当事方的管理措施符合资产交易流程的惯例和适用法律的规定，未侵害交易当事方的合法权益；《PPP资产交易规则》通过设定对交易关键节点的监督和指导、对交易各参与方的管理和惩戒等一系列措施，有利于提升交易的合规性和降低交易风险；同时，《PPP资产交易规则》明确了PPP平台应自觉接受上级主管机构和监管部门的监督，体现了《战略合作协议》和适用法律中对PPP平台的监督要求。
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《PPP资产交易规则》与现行PPP项目适用法律
《PPP资产交易规则》第十五条规定“申请交易的PPP资产所属PPP项目应当按照法律法规的要求规范实施。”第三条规定“PPP资产交易活动应当遵循法律法规，不得影响所属PPP项目的合规性。”第五十二条规定“PPP资产转让协议生效后，交易当事方应当遵循PPP项目信息公开有关规定，根据交易结果及时办理项目信息更新手续。”我们认为，《PPP资产交易规则》对交易前和交易后的PPP资产所属PPP项目的合规性及交易当事方的信息公开责任均做出了明确规定，符合现行PPP项目适用法律对PPP项目规范管理的要求。
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综上所述，《PPP资产交易规则》系天金所对在PPP平台开展的PPP资产交易进行管理的规范性文件。《PPP资产交易规则》内容符合适用法律的规定和资产交易的惯例，同时，《PPP资产交易规则》充分考虑了PPP项目适用法律对PPP项目规范管理的要求，以及PPP资产交易公开性、竞争性、特殊性的特点，通过一系列定制规则的设置，可以保障PPP项目政府方、监管部门、金融机构、社会公众等主体对PPP资产交易的管理权和监督权，有利于保障PPP项目合规性，有利于维持和优化PPP项目提供公共产品和服务的效率和水平，有利于提升交易合规性、降低交易风险、提高交易成功率。
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