「后记」国家发改委PPP中心专家薛起堂做客尤扬,讲授PPP项目法律风险防范|尤扬讲堂

薛律师首先向大家介绍目前在PPP存在的法律问题，以这些看似基础的问题引发大家的思考。然后，薛律师从投资额、投资项目数等方面介绍了某省PPP示范项目推介会，让大家了解目前PPP项目的市场规模、律师在其中所能发挥的作用。接着，薛律师介绍了PPP项目概念、项目特点等基础知识，然后重点介绍了PPP项目的前期法律服务和PPP项目的招投标法律风险、合同法律服务和公司法律服务。

一、PPP项目的前期法律服务

PPP项目前期的准备工作中律师可以提供前期法律服务：在项目发起、项目识别、物有所值评价、财务承受能力论证、实施方案、政府招商引资、项目准备各个阶段都存在法律风险，需要律师对这些法律风险进行把控。如在物有所值评价中，首先要进行定性定量分析，然后进行财务承受能力论证，财务承受能力论证依据《政府和社会资本合作项目财政承受能力论证指引》（财金[2015]21号财政部2015年4月7日），准备工作接受后，在PPP项目实施过程中，可能涉及法律政策风险、融资风险、建设风险、运营风险、行政决定风险和合同风险等，亦需要律师协助政府进行把控。

二、PPP项目的招投标法律风险

关于PPP项目的招投标法律风险，薛律师认为，必须注意政府招投标行为合法性。根据《政府采购法》的规定，政府采购采用的主要方式有公开招标、邀请招标、竞争性谈判、单一来源采购、询价和竞争性磋商，根据《PPP项目政府采购管理办法》规定，PPP项目主要采用公开招标、邀请招标、竞争性谈判、竞争性磋商、单一来源采购等方式。

以必须公开招标的项目为例，根据《招投标法》第三条规定，下列项目必须进行招标：（一）大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目；（二）全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目；（三）使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。根据《政府采购法》规定，采购人采购货物或者服务应当采用公开招标方式的，其具体数额标准，属于中央预算的政府采购项目，由国务院规定；属于地方预算的政府采购项目，由省、自治区、直辖市人民政府规定。国务院办公厅印发的《中央预算单位2015-2016年政府集中采购目录及标准》规定，政府采购货物和服务项目公开招标数额标准为：单项或批量采购金额一次性达到120万元以上；政府采购工程项目在200万元以上。地方政府一般会规定更严的标准，如北京的公开招标标准金额为100万元。

在招投标过程中必须注意，单位负责人为同一人或者存在控股、管理关系的不同单位，不得同时参加本项目的投标。属于同一控股、管理关系单位的投标人不超过2家。比如，高速公路项目包（一）政府与社会资本合作（PPP）项目和高速公路项目包（二）政府与社会资本合作（PPP）项目两个项目，招标人对两个项目同时招标，同一投标人（联合体投标的，联合体成员完全一致的认定为同一投标人）可以同时对两个项目进行投标，但同一投标人只允许中标其中一个项目。

三、PPP项目合同的性质

PPP项目合同是民事合同还是行政合同，根据《关于在公共服务领域推广政府和社会资本合作模式的指导意见》第二条第五款，政府和社会资本法律地位平等、权利义务对等，必须树立契约理念，坚持平等协商、互利互惠、诚实守信、严格履约；根据《政府和社会资本合作项目政府采购管理办法》第十二条，参加PPP项目采购活动的社会资本对采购活动的询问、质疑和投诉，依照有关政府采购法律制度规定执行。项目实施机构和中标、成交社会资本在PPP项目合同履行中发生争议且无法协商一致的，可以依法申请仲裁或者提起民事诉讼，由此PPP项目合同属于民事合同，受民法、合同法调节。

需要特别注意的是，在PPP项目中涉及特许经营的部分，根据《基础设施和公用事业特许经营管理办法》等规定，受行政法、行政诉讼法等调节。