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伴随着一带一路高峰论坛的召开，中国对一带一路沿线国家的投资规模不断扩大，资金支持也持续加强（包括向丝路基金新增资金1000亿元人民币，鼓励金融机构开展3000亿元的人民币海外基金业务等）。可以预见，未来越来越多的中国企业将赴一带一路地区投资，其中基于一带一路地区的经济发展现状，尤以基础设施领域投资最为突出。但是面对巨大的市场机遇，一带一路沿线国家的投资风险也是中国企业不得不面对的问题之一，如何有效控制项目风险成为摆在投资人面前的重要课题。
而在一带一路沿线国家，中国企业以PPP方式投资基础设施项目，除了直接参与政府采购流程外，受让项目公司股权也是主要方式之一，甚至占比更重。在PPP项目的执行阶段进行投资，可以减少在项目识别、准备、采购阶段由于项目落空产生的沉没成本。不过如同所有的收购行为一样，受让PPP项目公司股权同样存在着不确定性，而尽职调查则是有效控制不确定性的重要手段。
下文中，笔者以一带一路PPP项目为切入点，结合具体案例对比分析中外PPP项目法律尽职调查之异同，并提出相关建议以供参考。
一、中国PPP项目尽职调查案例
（一）项目描述
Q项目位于中国境内，Q项目公司取得了地方政府一交通运输类项目的特许经营权；经营方式为BOO（建设-拥有-经营）；付费机制为使用者付费。C公司通过增资扩股的方式入股Q项目公司，持股比例为40%。本次交易中，C公司对标的公司（Q项目公司）开展了财务、法律和工程尽职调查。
（二）法律尽职调查概要
C公司对Q项目公司开展的法律尽职调查内容分为16个大类，总计超过200个小项，涵盖了标的公司的历史沿革、组织结构、经营管理、资产、财务状况、合同和诉讼、税务、环保等等——基本实现了对Q项目公司内外经营状况的全覆盖。
（三）法律尽职调查特点
在中国，虽然法律尽职调查的内容详细完备，但是通常情况下，法律尽调仅针对标的公司历史信息之真实性开展全面调查，围绕标的公司提供的资料，查实其历史经营行为是否合法合规、历史资产是否完整有效。
这对于合资新设公司，或者标的公司成立后不久，通过增资扩股以及股权转让等方式入股的股东而言，由于标的公司情况相对简单，所以法律尽调风险遗漏的可能性不大。但是如果标的公司的存续期较长，同时叠加项目、行业以及国别差异等，仅仅以合规性审查为重点，缺乏对东道国和PPP业务针对性调查的法律尽调可能无法完全对接一带一路沿线国家PPP投资项目。
二、一带一路沿线国PPP项目尽职调查案例
（一）项目描述
z项目位于一带一路沿线国B国（欧洲地区），Z项目公司取得了该国地方政府一交通运输类项目的特许经营权，经营期限为40年；经营方式为TOT（转让-运营-转让）；付费机制为使用者付费。
C公司作为Z项目受让方，于2013年通过股权转让方式受让了M公司在Z项目公司中24%的股权。本次交易中，C公司对标的公司（Z项目公司）开展了市场、财务、税务和法律尽职调查。
（二）法律尽职调查概要
C公司对Z项目公司开展的法律尽职调查包括了公司、财务、商业、资产、环境、劳动、诉讼和税务等内容。在实现对标的公司历史信息查实的基础上，针对特许经营权和股权转让等交易行为，根据法律尽调涉及的资料进行了重点分析。
（三）法律尽职调查的特点
较之国内传统的法律尽职调查，Z项目法律尽调充分体现了PPP项目特征和国别特点，具体如下
Z项目PPP合同中，约定项目公司股权转让需要取得政府方审批许可的情况包括（1）Z项目公司股东M集团下属公司持股比例低于51%；（2）Z项目公司股东转让股权比例超过25%。当以上交易可能有损Z项目公司的根本利益时，政府方将拒绝该笔股权转让交易。另M集团内关联公司之间的股权转让应当事先通知政府方。
而C公司受让M公司在Z项目公司中24%的股权，该交易行为不涉及上述两个需经政府方许可或通知政府方的条件。所以通过法律尽职调查了解PPP项目股权转让的审批条件，有助于调整完善交易结构或者避免交易审批被拒的风险。
在一带一路沿线国家中，包括B国在内的欧洲国家PPP法律体系和制度建设较为完善，对PPP项目的环境管制要求严格，这与欧洲地区历来重视环保的商业文化相吻合。同时，PPP合同中约定环境污染风险由Z项目公司承担，政府方仅承担项目公司成立之前已经存在的环境污染成本。
Z项目公司于2005年8月取得了综合环评许可，有效期为20年。而根据B国环保法令的有关规定，土地转让之前需要进行土壤环境的检测，如果检测出土壤存在污染，则需要进行强制性清除。所以法律尽调报告提示Z项目可能面临土壤检测的情况包括：土地转让、20年环评有效期过后以及项目终止。
在欧盟国家，政府部门对企业发起的反垄断调查较为常见。Z项目公司在2006年接受了B国反垄断机构发起的反垄断调查，原因是其参与了当地行业联盟组织，并就PPP项目付费标准等与其他联盟成员达成了一致，由此构成了垄断嫌疑。
Z项目中，法律尽职调查提示两笔有关标的公司和出让方股东M公司之间的非正常交易可能涉及逃税嫌疑。
三、法律尽职调查建议
通过股权转让或增资扩股等方式投资一带一路PPP项目，尽职调查是必经环节。因此，投资人应当有效借助该种手段，全面了解标的公司的经营状况，以此规避潜在风险。而基于行业和国别的差异，境内外尽职调查的内容和重点存在不同，除了聘请境外律所开展法律尽调外，投资人也需要认识并了解该种不同，以便指导尽职调查，审阅尽调报告。笔者就一带一路沿线国家PPP项目投资，提出参考建议如下：
（一）认识东道国法律制度，选取法律尽调重点
一带一路沿线总计64个国家，其中多数国家隶属于大陆法系，仅印度、马来西亚、巴基斯坦、缅甸为普通法系国家，另西亚部分国家属于伊斯兰法系。不过即使同一法系国家之间的法律也大相径庭——作为国家主权的象征，法律体现了各国的国情特点。
所以，建议在投资一带一路PPP项目前，认识东道国的法律制度，针对不同法系设置法律尽调的重点。例如普通法系国家以案例法为主要法律渊源，崇尚意思自治，所以合同在普通法系国家地位重要。因此投资一带一路沿线普通法系国家PPP项目，法律尽职调查的重点应该围绕着相关合同和协议，包括PPP合同、股东协议、公司章程等等；又如大陆法系国家以成文法为主要法律渊源，法律体系严密，法律法规规制范围广泛。所以投资一带一路沿线大陆法系国家PPP项目，除了调查合同内容外，全面了解相关法律法规也是法律尽调的关键所在，包括外商投融资、外汇、公司治理、土地、环境、工程、进出口、税收、劳动、保险、争议解决等领域，以此防止违法违规风险。
（二）结合PPP行业特点，挖掘法律尽调的针对性
无论是增资扩股还是股权转让，针对PPP业务的法律尽职调查都需要根据其行业特点体现相应的针对性。如了解当地政府补贴的范围、项目资产的权属、可担保融资的权益、项目价格的管制、投资人股权转让限制、PPP合同的法律性质、适用法律及争议解决机制、政府主权豁免的效力、税收和土地优惠政策等。
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