【独家】PPP项目退库雷区频现,排雷八步走(二)——提前终止程序操作指南

朋友们，我们又见面了。在上一期《PPP项目退库雷区频现，排雷八步走（一）--定性简析》中，文末推荐电影《地雷区》想必您已经看了吧，如果没有找到资源，上一期原文最下方有观看链接，希望每一部好电影都不被大家错过。

从电影中我们能感知到战争的酷烈，地雷区的可怕，但电影也告诉我们，如果按照排雷专业人员的程序步骤来，审慎操作，安全少损的走出雷区并非难事。PPP项目退库雷区也是一样，如果步入退库雷区，PPP项目被退出综合信息平台库，项目合同目的实现困难，很有可能需要提前终止正在行进的PPP项目，而政府方、项目公司、社会资本又四顾心茫然，不知如何着手接下来的步骤，可以参考本文提出的PPP项目提前终止程序法也即PPP项目提前终止操作指南，让各方做到心里有底。

提前终止程序，短短6个字，蕴含了以下6个步骤，待我慢慢道来。

(一)   发出提前终止意向通知

PPP项目被退库后，PPP项目合同中任何有提前终止意向的一方主体可以向另一方发出提前终止意向通知，表述违约事件、法律政策变更或不可抗力等提前终止理由的详细情况并给出必要的协商期，协商期可控制在20-60日。

注：如果PPP项目合同没有特别约定，提前终止意向通知的发出及协商期并非提前终止程序的前置必经步骤。

（二）发出提前终止通知

PPP项目合同中的一方主体可以向另一方发出提前终止通知，在提前终止通知中明确提前终止的具体理由及依据。另一方在收到提前终止通知后，尽快给出回执意见，以表明自己收到提前终止通知及处理意向。提前终止通知发出之时，政府方或社会资本方可以要求项目公司向施工单位发出停工通知，要求项目公司将已完成项目投资的工程结算资料及相关合同等资料提交作为办理结算的依据。

注：施工单位即承包人在知道或者应当知道索赔事件发生后28天内，务必向项目公司或监理人发出索赔意向通知书，由项目公司同政府方沟通得到政府方确认。

（三）成立结算工作组

在提前终止通知发出之后，政府方和项目公司各自组成结算工作组，确定结算工作组的授权范围、工作职责、内部分工及工作的时间安排流程。

注：政府方结算工作组由实施机构、财政局、审计局、法制办等职能部门负责人组成，并且建议由县/市级领导担任结算工作组组长。

项目公司结算工作组成员由项目公司的各股东方确定。

（四）提前终止方案的提出

项目公司提供书面的项目提前终止处理方案给政府方。项目公司的提前终止处理方案包含有如下内容：提前终止补偿款的结算方式、提前终止补偿款的支付时间、已完成工程的移交、项目公司中双方股东委派人员的安排、项目公司存续期间的人员工资及必要支出的日常经营管理费用计算、项目公司股东退出的方式等内容。

注：提前终止处理方案因涉及到项目公司的核心利益，尤其是社会资本方利益问题。政府方出资代表作为参股一方，代表的是政府方的利益，而社会资本方的表意能更加有效的反映项目公司的利益诉求。因此，项目公司制作提前终止处理方案，建议股东过半数通过即可，无需政府方出资代表的过度干预。

（五）提前终止谈判

政府方成立的结算工作组就项目公司所报送的结算材料、已完成工程量、与第三方所签订合同、融资合同、已完成项目投资进行分析，根据项目合同的约定提出应对方案，方案中包括：根据已完成工程量及在履约合同过程中的责任承担计算出具体的补偿款项，政府财政收支情况的政府补偿安排，并明确要求项目公司与银行或贷款人协商放贷时间与提前终止补偿款支付时间匹配问题等内容。政府方结算工作组与项目公司就提前终止方案中的内容进行正式谈判，在确定最终谈判结果后，制作谈判备忘录并达成提前终止协议，协议明确提前终止的合意、提前终止补偿款的额度和支付方式及提前终止资产、人员、项目公司存续等问题。

注：提前终止谈判的同时，需同时考虑到项目公司与施工方签订的建设工程施工合同、项目公司与贷款方的融资合同、政府方股东与社会资本方股东签订的股东协议等处理。关于PPP项目提前终止后，PPP项目系列合同的处理也是雷区之一，会在后期的排雷步骤中予以说明。

提前终止协议的达成，即意味着原项目合同的终止。政府方和项目公司就不能再就项目合同的内容纠缠不清了。

（六）履行提前终止协议

政府方和项目公司根据提前终止协议履行各自义务，在提前终止补偿款得到妥善处理后，项目公司按照《公司法》和公司章程规定进行清算结算。

注：要准确区分提前终止补偿款受偿主体的问题。有的项目合同中签约主体是政府方与项目公司，但关于提前终止补偿款的受偿主体为社会资本方。考虑到项目建设通常是由项目公司实施的，如果由项目公司的社会资本方股东直接获得政府方受偿，但是项目公司与政府方之间的提前终止事宜没有得到最终处理，鉴于合同相对性及项目已建设完成部分，建议政府方与项目公司协商提前终止补偿事宜，并将提前终止补偿款支付给项目公司，项目公司再将提前终止补偿款支付给资金提供方即贷款人。政府方和项目公司按照签订的提前终止协议的内容，移交项目公司关于本项目的资产（设施、资料、合同权益等）。

最后项目公司按照项目公司章程及《公司法》的规定进行清算解散，项目公司股东清算解散的方式实现退出。

以上是PPP项目退库后，提前终止程序的大致步骤，每个步骤中更细节的操作注意事项，会在接下来的几步中为您解析。

从图中可以看出，最美妙风景的展现一定属于读万卷书并匹配万贯财的玩家。项目谈判亦如此，PPP项目谈判需要两条腿分别驻足才能站的高、走的稳：一条是足够的支付能力，一条是谈判策略及方案的正确选择。