首先,我们需要深刻理解合同的作用。合同是两个以上合同当事人就实施具体事项达成的书面协议,合同当事人阅读合同,可以知道需要自己做哪些事情、实施的时点、实施的方式、服务的对象、实施的效果、实施过程中应当注意的其他事项、应接受的监督、未按约定实施要承担的后果、在实施过程中自身的权利等。合同既有操作指南的作用,又有警示的作用,还有保障自身权益的作用。
PPP项目本身涉及到的事项根据项目的特点或多或少,但一般而言,涉及事项较多的合同对合同编制人员的知识、经验和智慧的要求也越高,合同事项往往跨越了不同的知识模块。而目前合同编制人员自身可能并不具备各知识模块的能力,因此要高质量的编制合同,就需要集中各知识模块人员的智慧。但实际操作中却是合同编制人员并没有对每一事项彻底清晰之前,就开始编制合同,导致合同存在各种问题。
PPP项目合同一般包括项目需求的约定、工程建设程序、成本收入、协商、变更、违约赔偿、终止等内容,每一部分内容都涉及到大量的政策、行业惯例,同时也要结合合同当事人的意思一致。
PPP项目合同常见的问题与解决方法包括:
包括的事项不全面,存在漏项。合同编制人员应充分搜集项目资料和合同当事人的意思表示,并参阅类似项目和项目合同,对合同履行可能涉及的事项进行预测,以保证对合同事项进行全面、完整的识别。
事项的约定违反制性规定,如法律、法规、部门规章、条例等。合同编制人员应当掌握相关法律规范,正确解读条文规定,在合同编制的过程中灵活应用,以保证合同条款符合各项法律规范。
事项的约定不符合当事人意思一致,如主体、顺序、流程、金额、时间、标准等。合同编制人员应当与合同当事人充分沟通,确认当事人意思表示,以保证合同当事人对每一项合同条款都予以认同。
条款意思表示不唯一(即歧义),存在两种及以上的理解或无法理解。合同编制人员应当掌握足够的语言文字能力,对合同条款逐字逐句审查其意思表示,正确选择合同用词和用语,以保证合同条款意思的唯一性和易于理解。
合格的PPP项目合同应当具备如下特点:
合同事项约定全面;
权利义务分配合理;
履约方式约定清晰;
条款意思表示唯一。
PPP项目合同编写的步骤:
第一步,掌握项目基本信息、合同当事人意思表示;
第二步,识别合同核心事项;
第三步,分配权利义务;
第四步,明确时间、价款、质量、流程、方式、效果、违约、终止等安排;
第五步,选择用词、用语,编制合同条款;
第六步,形成合同架构。
第三部分 项目合同常用的九大履约保障机制
总结各行业的PPP项目合同,可以将PPP项目合同履行的保障机制总结为以下九个方面:
一、分工和标准要求机制
该机制主要是明确合同当事人各方各自承担哪些实施工作、费用和工作应当达到的标准要求,标准要求可以是时间、质量、安全等方面,标准要求通常按照已有的标准、规范执行,或者按照合同当事人各方自行约定标准执行。
分工要求对工作内容的识别全面、边界清晰,需要识别出合同当事人各方自身承担的分工以及合同当事人各方的交接规定。
标准要求对涉及到的标准掌握全面、设置恰当,需要提出符合项目自身实际的标准。
二、费用计算机制
合同中的费用计算应当事先清晰的明确下来,可以采取数学公式的方式清晰、准确地约定费用计算机制,避免后期执行过程中的主观人为因素的干扰。
三、审核同意机制
该机制的设计主要是对于目前不确定但是又关系到合同当事人利益的事件在合同中设计为经合同当事人审核同意后方可实施。如此保证了合同当事人对合同执行的有效控制。这对于PPP项目而言是普遍需要采取的一种机制设计,因为PPP项目在前期有很多无法确定的执行事件。
四、履约保函机制
PPP项目合同各种,要求乙方提交的履约保函主要包括建设期履约保函、运营期履约保函和移交保函等;要求甲方提交的保函如付款保函等。
五、文件备案机制
在合同执行的过程中,合同当事人要求对方将过程中涉及到的核心文件提交备案,以保证对项目合同履行的知情和监督。
六、共同确认机制
该机制可以从工作标准、计划文件、成本费用等方面对合同当事人关心的重要工作以合同当事人共同确认的方式施加控制。
七、过程介入机制
在合同执行的过程中,合同当事人为了控制合同执行的效果,通过在执行过程中设置介入权的方式对履约方进行控制。
八、绩效考核机制
根据项目的内容,可以从组织结构、工作方式、服务效果等方面设置绩效考核,对被考核对象进行考核。
九、违约惩罚机制
违约惩罚方式可以概括为经济惩罚和非经济惩罚两类,具体方式如:限期改正、口头警告、补偿损失、违约金、终止合同等。
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