PPP项目纠纷热点问题再探讨


来自:涉外法律服务平台     发表于:2019-09-16 09:39:13     浏览:252次

一、PPP项目合同纠纷的特点

1. 由于PPP项目的长期性,一般为10年以上,30年以下;

2. 复杂性表现为,项目包括立项、招标、合同签约谈判、项目公司组建、项目融资、建设、运营和移交等多项环节;

3. 政府作为签约一方的合同属性不清,即民事或行政属性不清。这直接导致许多合同纠纷游离于民事纠纷和行政之间,如“新疆和田煤气特许合同解除纠纷”案。此案中政府根据合同法解除合同,又通过行政听证程序接管项目公司;合同双方既打了民事一审、二审和再审,又接着打了行政一、二审程序。该案虽历时10多年,但仍未得到妥善解决。此案并非个案,相似的案件还有许多,由此可见,PPP项目合同性质的争议“劳民伤财”。因此解决PPP项目纠纷,需要立法、司法和研究工作者的共同努力。

二、PPP项目合同纠纷的种类

由于PPP项目的长期性、复杂性及合同性质的争议性,其纠纷主要表现在:

1. PPP项目立项阶段的纠纷,如关于立项程序的纠纷,包括立项手续和程序是否合法的纠纷,如广西百色发改委关于百色站前广场PPP项目诉自治区发改委纠纷案,立项过程中的信息披露等纠纷;

2. 招标阶段的纠纷,包括:项目招标文件、评审程序投诉、信息披露、投标违法投诉、处罚、联合体之间、保证金返还、废标、重新招标等纠纷;

3. 项目合同谈判期间的纠纷,包括:联合体股东退出、进入、政府与社会资本、项目合同条件变更、项目合同条款,如土地拆迁、融资、固定回报、担保、明股实债、股权转让、项目合同终止、违约等;

4. 项目合同履行期间,包括:土地拆迁延迟、融资延迟、融资失败、融资不足、设备材料价格急剧上涨等项目条件变化,项目质量、环保和运营标准的提高、政府单方变更、提前解约、违约损失赔偿、第三方侵权等。

PPP项目合同纠纷的常见解决办法

解决PPP项目的纠纷,一般采用协商、调解、专家评审、仲裁和诉讼等几种方式。其中,

1.双方协商调解最为简便,但由于项目的人事变化及合同不完善,一般很难达成协议;

2. 如果协商不成,双方可以聘请专家提出解决方案。实践中,政府方担心违规,社会资本担心公平,所以许多项目采取了专家提供方案,双方接受后达成协议的情况较多;

3. 仲裁解决。当专家提出的方案,一方或双方难以接受,双方可以选择信任的仲裁员仲裁。在仲裁期间双方仍然可以协商、和解或经仲裁庭调解。和解或调解不成,由仲裁庭仲裁。仲裁解决的好处是不公开审理,双方不伤和气。

4. 诉讼解决。关于诉讼可能通过民事或行政诉讼等程序解决。


四、建议

1.完善PPP项目合同。如果条款完善,双方可以根据合同约定,对履行中的问题通过协商、谈判解决问题。但令人遗憾的是:现有的PPP项目合同一般为简单的复制,既不反映项目的行业特点,也无法反映项目自身的特点,无法为协商谈判提供合同依据;

.协商。协商要以合同条款或法律、法规和政策为依据,据理力争。但实践中,政府担心合规问题,项目公司或社会资本仅关心利益,所以谈判“南辕北辙”。

.专家。如果协商不成,建议请第三方专家提供解决方案。目前专家虽多,但选择专业和公正的专家,也非易事。

.仲裁。如果专家方案无法解决,建议仲裁解决。仲裁相比诉讼,省时、省力且保密,又可以选择专家仲裁员。而诉讼公开,无权选择法官,法官一般也不了解PPP项目的特点。


李成林律师,国家财政部、国家发改委PPP 高级专家,中国政法大学PPP研究中心专家组成员,中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁员,中国海事仲裁委员会仲裁员,英国皇家仲裁院资深会员,中国一带一路仲裁院仲裁员,武汉仲裁委仲裁员。曾任世界500强大型企业、跨国公司的高级律师、并担任过法官和大学教授等工作

毕业于北京大学和维多利亚大学。

 

先后PPP项目合同操作指引:起草、修改和谈判》、《中国人民银行法原理与实务、《经济法基础》、《境外工程承包指南》、《FIDIC 合同审核指南专著

发表了Double Insurance and Fraud》等多篇英文论文和《论合同所失利益》专业论文,以及论金融机构的地位、作用和合法权益保护的八个问题-PPP条例的修改与完善》、《PPP条例与现行法律的矛盾与冲突的解决》等文章。

 

长期从事境内外重大基础设施投融资的非诉讼法律服务,如铁路、公路、桥梁、机场、电厂等以DBO/EPC/BOT/PPP等模式项目的招投标,项目合同的起草和谈判,提供法律意见等。

参与重大案件的纠纷解决,如代理过基础设施、工程、金融、国际贸易房地产、海商等案件的诉讼和仲裁出席了中国国际贸易仲裁委员会香港、新加坡、中东、伦敦等仲裁机构及最高法院开庭审理,创立了www.overseaslaws.com(涉外法律服务平台)和平台微信号:fls18500254045


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